Что такое коммерческий подкуп. Объясняем простыми словами
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое коммерческий подкуп. Объясняем простыми словами». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Чтобы отнести данный вид экономического (коммерческого) преступления к определенной степени тяжести, юридически анализируется наличие или отсутствие квалифицирующих признаков. Их два: групповая организованность и вымогательство.
Ответственность за коммерческий подкуп несут как берущий откат, так и дающий его.
Сумма штрафа и строгость наказания зависят от способов и размером коммерческого подкупа. Самое серьёзное наказание — 12 лет лишения свободы со штрафом в размере до 50-кратной суммы коммерческого подкупа — назначается за подкуп в особо крупном размере, совершённом группой лиц, совмещённом с вымогательством и незаконными действиями.
Значительным размером коммерческого подкупа признаётся сумма, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг или прав свыше 25 000 рублей, крупным размером — свыше 150 000 рублей, особо крупным — свыше 1 млн рублей. Как правило, собственники бизнеса редко обращаются в правоохранительные органы, если их управленцы попались на коммерческом подкупе, рассказал «Секрету» старший партнёр адвокатского бюро «Юрлов и партнёры» Владислав Цепков.
Отличие коммерческого подкупа от взятки
По смыслу эти преступления практически идентичны, у них много сходных признаков:
- моментом завершения состава преступления является передача или получение хотя бы небольшой доли неправомерного вознаграждения;
- цель этих правонарушений – корысть;
- вина участников – их осознанный умысел, то есть лицо понимало, что данное действие несет общественную опасность, и все же совершало его.
Однако между взяткой и коммерческим подкупом есть ряд процессуальных отличий. Сравним взятку и коммерческий подкуп в следующей таблице.
| № | Основание для сравнения | Взятка | Коммерческий подкуп |
|---|---|---|---|
| 1 | Статья Уголовного кодекса | Ст. 290, 291 | Ст. 204 |
| 2 | Сфера осуществления | Государственные и административные организации | Коммерческие организации |
| 3 | Вид правонарушения | Должностное | Коммерческое |
| 4 | Объект преступления | Социальные отношения, лежащие в основе правомерной работы упомянутых организаций | Реализация прав и обязанностей уполномоченного (управляющего) лица в коммерческой структуре |
| 5 | Потенциальные субъекты преступления | «Берущие» и «дающие» должностные лица, использующие свое служебное положение | Лица, в трудовых договорах которых прописана хоть одна функция управления |
| 6. | Время совершения правонарушения | Может быть дана (получена) как до, так и после желаемого действия | Дается (получается) только по предварительной договоренности, до выполнения требуемого деяния |
| 7. | Степень тяжести правонарушения | Небольшая | При передаче – небольшая, при получении – большая |
Как подтвердить коммерческий подкуп
В задачи гражданина, планирующего обратиться в правоохранительные органы в связи с обнаружением преступления, входит несколько пунктов.
Предоставление доказательств получения лицом средств и свершения действий в интересах гражданина, передавшего подкуп.
Перед тем, как доказать коммерческий подкуп, необходимо подготовиться и собрать:
- Аудио, видео, фото материалы, где ясно видна передача подкупа лицу. Хорошо, если дополнительно удастся собрать визуальные и аудиальные доказательства свершения им действий в пользу подкупающего лица.
- Все документы, имеющие отношение к делу. Это могут быть договоры, где указана стоимость сделки, квитанции, чеки и т.д. Цель – доказать, что должностное лицо получило средств и ценностей больше, чем оговорено в официальной документации.
Согласно судебной практике, подобные дела решаются в пользу истца в случаях, когда предоставлено достаточно доказательств и показаний.
Комментарий к ст. 204.1 УК РФ
Комментарий под редакцией Есакова Г.А.
1. Посредником в коммерческом подкупе является лицо, которое непосредственно передает предмет коммерческого подкупа по поручению дающего подкуп или получающего его либо иным образом способствует в достижении либо реализации соглашения между ними о передаче и получении подкупа при условии, что последний передается (получается) в значительном размере (примечание 1 к ст. 204 УК). От передающего и получающего подкуп посредник отличается тем, что действует не в своих интересах и не по своей инициативе. Посредничество в коммерческом подкупе в незначительном размере ненаказуемо.
2. В ч. 4 данной статьи содержится самостоятельный состав преступления: обещание или предложение посредничества в коммерческом подкупе. Наказуемость подобных действий должна быть обусловлена конкретными действиями во исполнение преступного намерения (см. п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 г. N 24). Как и в ч. 1, ответственность за эти действия наступает, только если речь идет о предмете коммерческого подкупа в значительном размере.
3. Слова “незаконное вознаграждение” в диспозиции статьи самостоятельного значения не имеют и использованы как синоним коммерческого подкупа.
4. О примечании к статье см. комментарий к ст. 204 УК.
Алгоритм выявления коммерческого подкупа
Как правило, факт совершения преступления – получение незаконного вознаграждения – устанавливают не в момент ведения переговоров или передачи денег, а постфактум.
Зачастую служба безопасности коммерческой организации выявляет какие-либо закономерности в деятельности того или иного сотрудника, выполняющего управленческие функции при взаимодействии с организацией-контрагентом (частые победы при проведении конкурса, оплата авансов, не предусмотренных соглашением, закупка товаров/оказание услуг по завышенной цене и т.д.). Далее сотрудники собственной безопасности коммерческой организации передают информацию о возможном совершении коррупционного преступления в правоохранительные органы – либо через заявление о возбуждении уголовного дела, либо в качестве оперативной информации для заведения дела оперативного учета.
Оперативные службы запрашивают информацию о движении денежных средств на расчетных счетах в отношении сотрудника, заподозренного в получении коммерческого подкупа, и в отношении должностных лиц организации-контрагента, проверяют приобретение недвижимости, автомобилей и т.д. В основном, конечно же, правоохранителям проще работать с обнаружением денежных переводов. При наличии таких переводов сотрудники правоохранительных органов, как правило, проводят оперативные мероприятия в отношении должностных лиц организации-контрагента (осмотр помещений, отбор объяснений), в ходе которых работникам предлагается добровольно сообщить о совершенном преступлении (незаконной передаче денег лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации) и в соответствии с примечанием к ст. 204 УК РФ быть освобожденными от уголовной ответственности.
В моей практике правоохранители действовали по вышеуказанному алгоритму в 8 из 10 случаев.
Другой комментарий к статье 204 Уголовного Кодекса РФ
1. Установление уголовной ответственности за коммерческий подкуп для отечественного законодательства является определенной новизной, хотя это деяние внешне схоже с преступлениями, предусмотренными ст. ст. 290 и 291 УК, устанавливающими ответственность за получение и дачу взятки.
Коммерческий подкуп представляет собой социально опасное деяние, которое посягает на нормальное функционирование рыночных отношений, подрывает нормальную управленческую деятельность коммерческих служб, препятствует соблюдению законов и правовых обязанностей лицами, осуществляющими управленческие функции в коммерческих организациях.
2. Законодатель оценивает коммерческий подкуп как способ общественно опасного неправомерного вмешательства в управленческие процессы, в том числе по управлению собственностью, деятельностью организации, ее подразделений и сотрудников. Специфика общественной опасности коммерческого подкупа выражается в противоправном способе воздействия на управленческие процессы при принятии решений и осуществлении субъектом своих служебных полномочий.
3. В качестве разновидностей коммерческого подкупа данная норма содержит два самостоятельных состава преступления: а) незаконную передачу вознаграждения лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации (ч. ч. 1 и 2); б) незаконное получение такого вознаграждения (ч. ч. 3 и 4).
4. Объектом коммерческого подкупа является нормальная, регламентируемая законодательством деятельность аппарата управления коммерческих и иных организаций.
5. Предметом преступления являются деньги, ценные бумаги, иное имущество, услуги имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п.), иные имущественные права.
Под выгодами имущественного характера следует понимать, в частности, занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе»).
6. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 204 УК, характеризуется совершением лицом альтернативно следующих действий: а) незаконной передачей лицу, выполняющему управленческие функции, денег, ценных бумаг или иного имущества; б) оказанием этому лицу услуг имущественного характера; в) предоставлением иных имущественных прав. Эти действия направлены на то, чтобы лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, используя свое служебное положение, совершило в интересах дающего какие-либо действия в связи с занимаемым этим лицом служебным положением. Такие действия могут быть совершены как до получения незаконного вознаграждения, так и после его получения.
7. Состав рассматриваемого преступления формальный и считается оконченным с момента принятия лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, хотя бы части незаконного вознаграждения либо части услуг имущественного характера. При этом не важно, были ли совершены или нет в пользу лица, дающего вознаграждение, какие-либо действия. В случае непринятия незаконного вознаграждения действия лица, совершающего подкуп, следует квалифицировать как покушение на коммерческий подкуп по ст. 30 и соответствующей части ст. 204 УК. Не является покушением на коммерческий подкуп высказывание лица о намерении вручить материальные ценности, если оно не совершило в этом отношении конкретных действий.
Участие лиц, выполняющих роль посредников при коммерческом подкупе, необходимо квалифицировать как пособничество (ч. 5 ст. 33 УК).
8. Субъективная сторона предполагает умышленную форму вины в виде прямого умысла. Виновный осознает, что незаконно передает лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, деньги, ценные бумаги или иное имущество либо незаконно оказывает ему услугу имущественного характера за совершение в его интересах какого-либо действия, и желает этого.
Обязательным признаком субъективной стороны преступления является цель, состоящая в том, чтобы побудить лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, совершить в интересах предоставившего вознаграждение какое-либо действие в связи с занимаемым им служебным положением.
9. Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
10. Квалифицированными видами данного преступления согласно ч. 2 ст. 204 УК является передача предмета подкупа, совершенная группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо за заведомо незаконные действия. При этом совершением преступления группой лиц по предварительному сговору следует рассматривать совершение указанных действий двумя или более лицами, заранее договорившимися о совместном совершении этого преступления.
Организованной группой признается группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тождественных преступлений. Между всеми соучастниками должны существовать прочные связи, позволяющие согласовать основные моменты предполагаемого преступления, распределить роли, определить место, время, способ совершения преступления.
11. Часть 3 ст. 204 УК устанавливает ответственность за незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.
Совершенные лицом, выполняющим управленческие функции, за вознаграждение действия (бездействие) должны быть связаны с занимаемым им служебным положением и его использованием. Использование служебного положения может выражаться двумя способами: совершением действия либо воздержанием от совершения действия, которое должно входить в круг полномочий виновного.
12. Субъект преступления — специальный. Им является лицо, постоянно или временно выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации и обладающее признаками, предусмотренными в примечании 1 к ст. 201 УК.
13. Часть 4 ст. 204 УК предусматривает квалифицированные виды данного состава преступления, к числу которых относятся действия, а) совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) сопряженные с вымогательством; в) совершены за незаконные действия.
Незаконное получение вознаграждения, совершенное группой лиц по предварительному сговору, предполагает непосредственное участие в нем двух или более лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, заранее, до начала исполнения преступления, договорившихся о совместном его совершении с использованием своего служебного положения. Преступление признается совершенным организованной группой, если получение незаконного вознаграждения совершено устойчивой группой из двух или более лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких анализируемых преступлений. В организованную группу могут входить лица, не выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. При наличии к тому оснований они несут ответственность согласно ч. 4 ст. 34 УК как организаторы, подстрекатели либо пособники преступления, предусмотренного ст. 204 УК. В таких случаях преступление признается оконченным с момента принятия незаконного вознаграждения хотя бы одним из лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе»).
Мелкий коммерческий подкуп
К наиболее распространенным случаям мелкого коммерческого подкупа, можно отнести подкуп избирателей, осуществляемый с целью добиться от них получения поддержки для тех или иных лиц, которые избираются в муниципальные, областные или государственные органы власти. Сумма мелкого коммерческого подкупа — до 10 тыс. рублей, а закон устанавливает следующие санкции за их получение, в случае получения неопровержимых доказательств:
- штраф в размере 100 тыс. рублей или же изъятие в доход государства заработной платы осужденного за срок от 3 месяцев, принудительными работами до 6 месяцев;
- если преступление совершено повторно — срок штрафа составляет 500 тыс. рублей или же принудительные работы до 1 года;
- при условии сотрудничества — если в его отношении осуществлялось вымогательство, а также если при получении предложения гражданин самостоятельно известил надзорные органы.
Важно знать!
Законом установлена уголовная ответственность за осуществление посредничества в коммерческом подкупе. Если передача предметов, составляющих объект коммерческого подкупа производится третьим лицом, но по поручению одной из сторон правонарушения, то это может повлечь наказание — штраф размером до 400 тыс. рублей или же взыскание дохода осужденного на срок до 6 месяцев, а также в размере от 3 до 5-кратного размера суммы подкупа.
За что передают и получают коммерческий подкуп?
Чаще всего коммерческий подкуп служит так называемым «откатом», когда лицу, принимающему решения, передается незаконное вознаграждение за заключение контракта, привилегированные условия сотрудничества и т.д.
Типичная схема состоит в том, что ответственный сотрудник (закупщик, менеджер по поставкам) выбирает поставщика товаров (работ, услуг) за определенный процент от суммы контракта. Иногда продукция намеренно приобретается по завышенной цене, чтобы разделить разницу с поставщиком.
Начальник коммерческого отдела, получивший незаконное вознаграждение от поставщиков металлопродукции за лоббирование их интересов, выразившееся в заключении договоров поставок, регулярных заказах и согласовании выгодных спецификаций на поставку, содействии при приемке и оплате, был признан виновным в коммерческом подкупе и получил два года восемь месяцев реального лишения свободы (приговор Ленинского районного суда г. Саранска от 17.03.2022 по делу № 1-21/2022).
Возможны и другие варианты, когда неправомерная передача ценностей происходит за отказ от конкуренции, разглашение коммерческой тайны.
Генеральный директор ООО был осужден на семь лет лишения свободы за получение от компаний-конкурентов денег за неучастие в государственной закупке и отказ от жалобы в ФАС (приговор Устиновского районного суда г. Ижевска по делу № 1-4/2018).
В другом деле предметом коммерческого подкупа стали деньги, переданные подсудимым за заведомо незаконные действия сотрудника лизинговой компании, которая в силу своего служебного положения передала подсудимому контактные данные клиента, составляющие коммерческую тайну. Суд квалифицировал действия подсудимого, как коммерческий подкуп, то есть незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой организации, денег за совершение заведомо незаконных действий в интересах дающего, если указанные действия входят в служебные полномочия такого лица и если оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям — по п. «б» ч. 3 ст. 204 УК РФ (приговор Ленинского районного суда г. Смоленска по делу № 1-73/2021). Получить коммерческий подкуп можно и от сослуживцев за повышение зарплаты, карьерное продвижение или другие преференции.
Мастер производственного участка, завышавший объемы работ подчиненных и получавший за это вознаграждение, признан виновным в коммерческом подкупе (приговор Зареченского городского суда Пензенской области от 29.10.2021 по делу № 1-113/2021).
Нередки случаи подкупа за сдачу экзаменов, тестов, выдачу необходимых справок и сертификатов.
Председатель адвокатской палаты признан виновным за получение незаконного вознаграждения за обеспечение успешной сдачи квалификационного экзамена и получение статуса адвоката (приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 05.02.2021 по делу № 1-4/2021).
Директор автошколы получил коммерческий подкуп за выдачу свидетельства о прохождении обучения по программе профессиональной подготовки водителей категории «В» (приговор Промышленного районного суда г. Смоленска от 08.11.2018 по делу № 1-137/2018).
Подкуп может передаваться и за общее покровительство, то есть в расчете на благосклонность в затруднительной ситуации. Стороны в таком случае не оговаривают конкретные действия (бездействие), а только осознают их как вероятные в будущем.
Конкурсный управляющий высказал представителю должника требование о передаче денежных средств за выход из процедуры банкротства или выплате денежной суммы ежемесячно за общее покровительство при ведении процедуры банкротства должника, которое заключалось в его бездействии при оспаривании сделок, а также при совершении иных действий, входящих в его полномочия в деле о банкротстве (приговор Свердловского областного суда от 01.02.2019 по делу № 22-172/2019).
Меры уголовной ответственности за совершение коммерческого подкупа
За рассматриваемое преступление уголовное наказание предусмотрено как в виде штрафа, так и в виде лишения свободы. Размер и вид наказания будет зависеть от квалифицирующих признаков, отягчающих обстоятельств и снижающих ответственность условий совершения преступления. Разберём, какие типы наказания прописываются законом за совершение указанного проступка.
За незаконную передачу материальных ценностей
лицу, занимающемуся управленческими функциями, грозит наказание в виде:
- штрафа в размере 10-ткратной (возможно до 70-кратного размера) суммы вознаграждения, при определённых случаях – с лишением права занимать специальные должности и заниматься определённой работой на конкретный срок;
- ограничение свободы либо исправительные работы на срок до трёх лет;
- принудительные работы до 4-х лет;
- лишение свободы сроком до шести лет.
Как доказать коммерческий подкуп
Коммерческий подкуп – должностное преступление низкой или высокой степени тяжести, раскрыть и доказать его достаточно сложно. Кроме проверок, есть лишь один вариант информирования уполномоченных органов об этом правонарушении: если некое юрлицо пытается вымогать неправомерное вознаграждение с гражданина или представителя другой организации за свои услуги или бездействие. Согласиться с этими требованиями – значит стать соучастником коммерческого подкупа. Но можно и обратиться в правоохранительные органы, для этого необходима следующая доказательная база:
- аудио или видеозапись беседы, где озвучиваются незаконные требования мзды (в ней должны обязательно прозвучать цель и условия выплаты, а также размер вознаграждения);
- документальное подтверждение событий, касающихся подкупа (например, копию договора, относительно которого вымогался «откат»).
К СВЕДЕНИЮ! В записи вымогательства ни в коем случае не должна присутствовать инициатива «дающей» стороны, иначе при рассмотрении дела это может быть сочтено провокацией.
После написания заявления осуществляется сотрудничество заявляющей стороны с правоохранителями: под их руководством необходимо передать фигуранту требуемый подкуп, тогда преступление будет зафиксировано.
Отличие коммерческого подкупа от взятки
По смыслу эти преступления практически идентичны, у них много сходных признаков:
- моментом завершения состава преступления является передача или получение хотя бы небольшой доли неправомерного вознаграждения;
- цель этих правонарушений – корысть;
- вина участников – их осознанный умысел, то есть лицо понимало, что данное действие несет общественную опасность, и все же совершало его.
Однако между взяткой и коммерческим подкупом есть ряд процессуальных отличий. Сравним взятку и коммерческий подкуп в следующей таблице.
| № | Основание для сравнения | Взятка | Коммерческий подкуп |
| 1 | Статья Уголовного кодекса | Ст. 290, 291 | Ст. 204 |
| 2 | Сфера осуществления | Государственные и административные организации | Коммерческие организации |
| 3 | Вид правонарушения | Должностное | Коммерческое |
| 4 | Объект преступления | Социальные отношения, лежащие в основе правомерной работы упомянутых организаций | Реализация прав и обязанностей уполномоченного (управляющего) лица в коммерческой структуре |
| 5 | Потенциальные субъекты преступления | «Берущие» и «дающие» должностные лица, использующие свое служебное положение | Лица, в трудовых договорах которых прописана хоть одна функция управления |
| 6. | Время совершения правонарушения | Может быть дана (получена) как до, так и после желаемого действия | Дается (получается) только по предварительной договоренности, до выполнения требуемого деяния |
| 7. | Степень тяжести правонарушения | Небольшая | При передаче – небольшая, при получении – большая |
Проблемы квалификации коммерческого подкупа
По многим выявленным фактам коммерческого подкупа часто принимаются решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо выносятся постановления о прекращении уголовного дела. Т. к. одним из непреодолимых оснований, исключающих наличие состава преступления, является то, что подозреваемый, принимая деньги за оказанные услуги, не имеет умысла на корысть, т.к. использует их не для себя лично, а для нужд предприятия, в котором работает (либо которым руководит). При этом в обязательном порядке в оправдание своей невиновности он всегда предъявит сотрудникам органов полиции соответствующие платежные документы — товарные и кассовые чеки и другие документы на приобретение товаров в различных торгующих организациях.
Для коммерческого подкупа характерно следующее:
многоэпизодность преступных действий подозреваемого (от двух до нескольких десятков эпизодов). Об этом свидетельствует небольшое количество лиц, привлеченных к уголовной ответственности по сравнению с общим количеством, регистрируемых преступлений;
в процессе доследственной проверки возникает необходимость собрать (изъять) большое количество документов, что не всегда удается.
Причинами тому служат – необходимость наличия у следователей специальных познаний в области экономики и гражданского права. Для квалификации преступления по данной статье необходимо изучить структуру и общие условия деятельности организации, где работает лицо, подозреваемое в совершении преступления, функциональные и должностные обязанности данного лица, определить подлинность документов, подтверждающих его противоправные действия.
Так статья 264 Налогового кодекса РФ в ч. 1 к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относит расходы налогоплательщика, связанные с официальным приемом и обслуживанием представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и поддержания сотрудничества. Не обладающий специальными познаниями следователь легко может расценить это как подкуп. Тогда как закон определяет их, как представительские расходы. Не многие сотрудники смогут в этом ориентироваться.
Кроме того, при проведении оперативно-розыскных мероприятий сотрудники часто фиксируют преступные действия подозреваемых с нарушением требований законодательства. Так, оперативный эксперимент не проводится при совершении преступления небольшой тяжести, а при его проведении и нарушении данного требования, уголовные дела, возбужденные по материалам проверки, проведенной ненадлежащим образом или не в полном объеме, прекращаются.
Зачастую следователи при возбуждении уголовного дела по ст. 204 УК РФ ошибочно требуют заявление или согласие руководителя коммерческой или иной организации, в котором работает подозреваемый, на возбуждение уголовного дела. При этом следствие не учитывает, что в соответствии со ст. 23 УПК РФ такого заявления не требуется, если вред причинен:
а) интересам других организаций;
б) интересам граждан;
в) интересам общества;
г) интересам государства. Интересы государства затрагиваются и тогда, когда доля акций коммерческой организации принадлежит государству. Подобные познания предположить у следователей трудно.
Для судебной практики осуждения по ст. 204 УК РФ характерно то, что судьи при вынесении приговора действуют по следующему стереотипу:
назначают более мягкое наказание, а, определив наказание в виде лишения свободы, назначают минимальный срок и, как правило, с применением ст. 73 УК РФ «Условное осуждение»;
не назначают (в качестве основного или дополнительного) такой вид наказания, как лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК РФ).
Необходимо отметить, что данный состав преступления является одним из самых латентных, что позволяет с полной уверенностью сказать, что ни один официальный источник не отражает реальное состояние преступности в данной сфере. Разглашение факта совершения коммерческого подкупа в форме заявления в правоохранительные органы, зачастую не выгодно самим собственникам коммерческих или иных организаций, поскольку инвестиционная привлекательность такой организации резко ухудшается.
Во многом такое положение дел объясняется несовершенством и определенными пробелами в уголовно-процессуальном законодательстве. В частности, в рамках ст. 23 УПК РФ «Привлечение к уголовному преследованию по заявлению коммерческой или иной организации», где уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя организации, либо с его согласия.
При возникновении такой ситуации собственники и руководители коммерческих и некоммерческих организаций просто не идут на контакт с правоохранительными органами. Материал проверки по факту совершения коммерческого подкупа, либо иного злоупотребления со стороны лица, выполняющего административные функции в коммерческих или иных организациях, приобретает форму материала об отказе в возбуждении уголовного дела. В данном случае необходимо согласиться с мнением Левченко П.И. и признать, что данная уголовно-правовая несправедливость требует устранения путем внесения изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации.
В июле 2016 года в главу 23 УК РФ были внесены значительные изменения, расширяющие круг общественно опасных деяний, которые могут быть признаны преступными. В частности, были добавлены ст. 204.1, 204.2 УК РФ, предусматривающие ответственность за посредничество в коммерческом подкупе и мелкий коммерческий подкуп. Введение ст. 204.1 УК РФ, так же, как и другие нововведения июля 2016 года, вызвало широкое обсуждение со стороны ученых-юристов. Действительно, данная статья имеет множество недостатков.
К наиболее важным можно отнести:
• Чрезмерно широкое описание посреднических действий, которые не могут раскрыть сути посредничества.
•Более строгая наказуемость обещания или предложения посредничества (ч. 4 ст. 204.1 УК), чем самого посредничества без квалифицирующих признаков.
Хотелось бы несколько подробнее остановиться на последнем недостатке, предусматривающем ответственность за обещание или предложение в посредничестве наказание в виде лишения свободы до 4 лет, в то время как ч. 1 ст. 204.1 (основной состав преступления посредничества) предусматривает наказание в виде лишения свободы до 2 лет. Таким образом, законодатель официально закрепляет более жесткую ответственность за обещание или предложение совершения преступного деяния, нежели чем за непосредственное его совершение.
Комментарий к статье 204 УК РФ
1. Комментируемая статья установила ответственность за коммерческий подкуп. Фактически нормы данной статьи устанавливают ответственность за два различных состава преступления:
— незаконную передачу лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, оказание ему услуг имущественного характера, предоставление иных имущественных прав за совершение действий (бездействие) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением (ч. ч. 1 и 2 комментируемой статьи);
— незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера или другими имущественными правами за совершение действий (бездействие) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением (ч. ч. 3 и 4 комментируемой статьи).
2. Предметом коммерческого подкупа являются деньги, ценные бумаги и иное имущество, а также незаконные услуги имущественного характера или другие имущественные права.
Под услугами имущественного характера понимаются действия, направленные на избавление лица от затрат. Это услуги, которые подлежат оплате, но оказываются безвозмездно, например, предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п. Другие имущественные права — это права, не связанные с приобретением права собственности, например:
1) право требования должника к третьему лицу, не исполнившему денежное обязательство перед ним как кредитором, в том числе право требования по оплате фактически поставленных должником товаров, выполненных работ или оказанных услуг, по найму, аренде и др.;
2) право на долгосрочную аренду недвижимого имущества;
3) исключительное право на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации;
4) право требования по договорам об отчуждении и использовании исключительного права на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации;
5) принадлежащее лицензиату право использования результата интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации и др.
Подкуп будет иметь место как в том случае, когда его предмет передается соответствующему субъекту, так и тогда, когда предмет подкупа передается не самому лицу, выполняющему управленческие функции, а его родным или близким, но с его согласия либо если он не возражал против этого и использовал свои служебные полномочия в пользу дающего предмет подкупа.
3. Состав преступления — формальный. Преступление окончено с момента передачи (получения) хотя бы части предмета подкупа.
В случаях, когда лицо, осуществляющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, отказалось принять предмет коммерческого подкупа, лицо, передающее этот предмет, несет ответственность за покушение на преступление, предусмотренное соответствующей частью комментируемой статьи. Если обусловленная передача ценностей не состоялась по обстоятельствам, не зависящим от воли лиц, пытавшихся передать или получить предмет подкупа, содеянное ими следует квалифицировать как покушение на получение незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе. Не может быть квалифицировано как покушение на коммерческий подкуп высказанное намерение лица дать (получить) деньги, ценные бумаги, иное имущество либо предоставить возможность незаконно пользоваться услугами материального характера в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не предпринимало (см. п. 11 Постановления Пленума ВС РФ от 10.02.2000 N 6).
Получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг и других материальных ценностей якобы за совершение действия (бездействие), которое он не может осуществить из-за отсутствия служебных полномочий или невозможности использовать свое служебное положение, следует квалифицировать при наличии умысла на приобретение указанных ценностей как мошенничество по ст. 159 УК.
Владелец ценностей в таких случаях несет ответственность за покушение на коммерческий подкуп, если передача ценностей преследовала цель совершения желаемого для него действия (бездействия) указанными лицами.
Если лицо получает от кого-либо деньги или иные ценности якобы для передачи лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, в качестве предмета коммерческого подкупа и, не намереваясь этого делать, присваивает их, содеянное им следует квалифицировать как мошенничество. Действия владельца ценностей в таких случаях подлежат квалификации как покушение на коммерческий подкуп.
4. Субъективная сторона незаконной передачи (получения) предмета подкупа характеризуется виной в виде прямого умысла.
5. Субъект передачи подкупа общий — вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет, а получения — специальный (см. п. 1 примеч. к ст. 201 УК).
6. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает ответственность за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 этой статьи, совершенного группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а также за совершение заведомо незаконных действий (бездействие).
Рассматривая вопрос о квалифицирующем признаке — группа лиц по предварительному сговору — применительно к передаче предмета подкупа, следует обратить внимание на то обстоятельство, что группа лиц может иметь место только тогда, когда передачу осуществляют два или более исполнителя. Понятие организованной группы приведено в ч. 3 ст. 35 УК. Заведомо незаконные действия представляют собой действия, запрещенные законом или иным нормативным правовым актом. При этом указание законодателя на заведомость означает точное знание лицом этого обстоятельства.
Согласно примеч. к комментируемой статье лицо, совершившее деяния, предусмотренные ч. ч. 1 или 2 комментируемой статьи, освобождается от уголовной ответственности, если оно активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления, либо в отношении его имело место вымогательство, либо это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело.
Активное способствование раскрытию и (или) расследованию преступления означает совершение действий, помогающих установить всех виновных в его совершении, полно и объективно выявить обстоятельства совершения преступления. Это, например, могут быть правдивые показания, указание на участников совершения преступления и другие действия.
Вымогательство означает требование лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, передать незаконное вознаграждение в виде денег, ценных бумаг, иного имущества при коммерческом подкупе под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина либо поставить последнего в такие условия, при которых он вынужден совершить коммерческий подкуп с целью предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов.
Добровольное сообщение о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело, будет иметь место в тех случаях, если лицо независимо от мотивов, но до момента, когда о преступлении стало известно органам власти, письменно или устно сообщило о подкупе указанному в законе органу. При этом следует обратить внимание на то, что должным органом в данном случае будет лишь орган, имеющий право возбуждать уголовные дела, а не любой орган власти.
Освобождение от уголовной ответственности на основании примеч. к комментируемой статье является обязательным. Освобождение лица, совершившего коммерческий подкуп, от уголовной ответственности по этим основаниям не означает отсутствия в его действиях состава преступления. Поэтому оно не может признаваться потерпевшим и не вправе претендовать на возвращение ему ценностей, переданных в виде предмета коммерческого подкупа.
Комментарии к статье 204 УК РФ
Статья 204 УК РФ установила ответственность за коммерческий подкуп. Фактически нормы данной статьи устанавливают ответственность за 2 различных состава преступления:
1) незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера, предоставление иных имущественных прав за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением (ч. ч. 1 и 2 ст. 204 УК РФ);
2) незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера или другими имущественными правами за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением (ч. ч. 3 и 4 ст. 204 УК РФ).
Основным объектом данного преступления, как и преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ, является нормальная управленческая деятельность коммерческой или иной организации, не являющейся государственным или муниципальным органом или учреждением. В случае если незаконное получение предмета подкупа сопряжено с вымогательством, то дополнительным объектом выступают права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.
Предметом коммерческого подкупа являются деньги, ценные бумаги и иное имущество, а также незаконное оказание услуг имущественного характера, имущественные права.
Как отмечено в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 г. N 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях», предметом коммерческого подкупа наряду с деньгами, ценными бумагами, иным имуществом могут быть незаконные оказание услуг имущественного характера и предоставление имущественных прав.
Под незаконным оказанием услуг имущественного характера понимается предоставление любых имущественных выгод, в том числе освобождение лица от имущественных обязательств (например, предоставление кредита с заниженной процентной ставкой за пользование им, бесплатное либо по заниженной стоимости предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи, передача имущества, в частности автотранспорта, для его временного использования, прощение долга или исполнение обязательств перед другими лицами).
Имущественные права включают в свой состав как право на имущество, в том числе право требования кредитора, так и иные права, имеющие денежное выражение, например исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ). Коммерческий подкуп в виде незаконного предоставления лицу имущественных прав предполагает возникновение у лица юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным, требовать от должника исполнения в его пользу имущественных обязательств и др.
Переданное в качестве предмета коммерческого подкупа имущество, оказанные услуги имущественного характера или предоставленные имущественные права должны получить денежную оценку на основании представленных сторонами доказательств, в том числе при необходимости с учетом заключения эксперта.
Здесь следует обратить внимание на то, что несколько иная законодательная формулировка по сравнению с получением взятки использована относительно такого обстоятельства, как основание осуществления передачи соответствующего предмета. При получении взятки это действие (бездействие), а равно общее покровительство или попустительство по службе. Частью 1 ст. 204 УК РФ последнее основание не предусмотрено. Но формулировка указанной нормы и не исключает его, поскольку пояснение «в связи с занимаемым этим лицом служебным положением» включает, с нашей точки зрения, все основания передачи предмета подкупа. Кроме того, эта формулировка достаточно объемна и с иных позиций. Определение законодателем основания передачи предмета подкупа как связи с занимаемым служебным положением и отсутствие в законе каких-либо ограничений в этом плане позволяют говорить о том, что указанная связь охватывает как совершение законных или незаконных действий (бездействия) в интересах дающего, так и общее покровительство или попустительство по службе.
К общему покровительству по службе могут быть отнесены, в частности, действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности.
К попустительству по службе следует относить, например, непринятие должностным лицом мер за упущения или нарушения в служебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, нереагирование на его неправомерные действия (см. также комментарий к ст. 290 УК РФ).
Вместе с тем следует отметить, что на практике встречается и более узкое толкование рассматриваемого понятия, при котором общее покровительство и попустительство не рассматривается как основание передачи предмета подкупа.
Таким образом, объективная сторона ч. 1 ст. 204 УК РФ состоит в незаконной передаче лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества либо в незаконном оказании ему услуг имущественного характера, предоставление иных имущественных прав.
Ответственность за коммерческий подкуп должна наступать независимо от времени получения лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, — до или после совершения им действий (бездействия) по службе в пользу передающего предмет подкупа или представляемых им лиц, а также независимо от того, были ли указанные действия (бездействие) заранее обусловлены подкупом или договоренностью с лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, о передаче за их совершение предмета подкупа.
При этом в приговоре должно быть указано, за выполнение каких конкретных действий (бездействия) лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, получило предмет коммерческого подкупа от заинтересованного лица, а последнее, естественно, передало его.
Подкуп будет иметь место и в том случае, если предмет подкупа передается не самому лицу, выполняющему управленческие функции, а его родным или близким, но с его согласия либо если он не возражал против этого и использовал свои служебные полномочия в пользу дающего предмет подкупа.
Основания передачи и, соответственно, получения предмета подкупа могут быть выражены явно, открыто, а могут быть завуалированы, например передача денег (гонорара) за ненаписанную книгу, под видом подарка к какому-либо празднику, проигрыша в бильярд или в карты и т.п. — формы вуалирования подкупа весьма многообразны. Подкуп не может быть признан подарком ни при каких обстоятельствах, поскольку между этими понятиями имеются существенные различия. Предмет подкупа всегда передается за что-то (действие, бездействие в интересах дающего, общее покровительство, попустительство), а подарок (договор дарения) в соответствии со ст. 572 ГК РФ всегда безвозмезден.
Состав преступления формальный. Преступление окончено с момента передачи (получения) хотя бы части незаконного вознаграждения. При этом не имеет значения, получил ли виновный реальную возможность пользоваться или распоряжаться переданными им ценностями по своему усмотрению.
В тех случаях, когда предметом коммерческого подкупа является незаконное оказание услуг имущественного характера, преступление считается оконченным с начала выполнения с согласия лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, действий, непосредственно направленных на приобретение ими имущественных выгод (например, с момента уничтожения или возврата долговой расписки, передачи другому лицу имущества в счет исполнения обязательств взяткополучателя, заключения кредитного договора с заведомо заниженной процентной ставкой за пользование им, с начала проведения ремонтных работ по заведомо заниженной стоимости).
В случае если лицо, осуществляющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, отказалось принять предмет коммерческого подкупа, действия лица, непосредственно направленные на их передачу, подлежат квалификации как покушение на преступление, предусмотренное ч. 1 или ч. 2 ст. 204 УК РФ.
Коммерческий подкуп с точки зрения уголовного права
Подкуп должностных лиц в целях получения коммерческой выгоды рассматривается в ст. 204 УК РФ. Преступление рассматривается как с точки зрения вины чиновника, так и лица, незаконно передающего ему деньги, имущество или права, оказывающего ему услуги имущественного характера. Последнее, по мысли законодателя, означает избавление чиновника от затрат за оказание ему каких-либо услуг. Обе стороны незаконной сделки, согласно положений указанной статьи, виновны в преступном деянии.
Лицо, совершившее коммерческий подкуп, может понести наказание в виде штрафа до 400 тыс. рублей (изъятия дохода за срок до 6 месяцев либо суммы, 20-кратной размеру отката); исправительных работ (ограничения свободы, лишения свободы) на срок до 2 лет со штрафными санкциями или без таковых.
Если в деле имеются отягчающие обстоятельства, такие как крупный, особо крупный размер отката, совершение преступления в составе группы, по предварительному сговору, наказание увеличивается.
Максимальный штраф может составить 2,5 млн. руб., а срок лишения свободы — 8 лет. При этом суд имеет право запретить занимать некоторые должности на определенный срок.
Лицо, получившее в результате коммерческого подкупа, материальную выгоду, наказывается штрафом до 700 тыс. рублей (изъятием дохода за 9 месяцев либо суммой, 30-кратной размеру отката); лишением свободы на срок до 3 лет со штрафом или без такового.
Максимальный штраф для чиновника по этой статье – до 5 млн. рублей, а срок лишения свободы – 12 лет. Так же существуют ограничения на право заниматься определенной деятельностью, по решению суда.
Законодатель предусмотрел возможность избежать ответственности на основании:
- доказанного факта вымогательства по отношению к указанному лицу;
- добровольного признания;
- добровольной помощи в раскрытии преступления.
Ответственность по ст. 204 УК РФ наступает с 16 лет.
ОТГРАНИЧЕНИЕ ПОЛУЧЕНИЕ ВЗЯТКИ ОТ КОММЕРЧЕСКОГО ПОДКУПА И МОШЕННИЧЕСТВА
Александр Гриненко, профессор Московского государственного института международных отношений — Университета Министерства иностранных дел РФ, доктор юридических наук, профессор, член Научно-консультативного совета при Верховном Суде РФ. Адресатами подкупа могут являться лишь лица, вовлеченные в сферу профессионального спорта либо зрелищных коммерческих конкурсов. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 4 декабря 2007 г. №329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» профессиональный спорт — предпринимательская деятельность, целью которой является удовлетворение интересов профессиональных спортивных организаций, спортсменов, избравших спорт своей профессией, и зрителей; к спортсменам-профессионалам относятся лица, для которых занятия спортом являются основным видом деятельности и которые получают в соответствии с контрактом заработную плату и иное денежное вознаграждение за подготовку к спортивным соревнованиям и участие в них.
Получение взятки. Отличие от коммерческого подкупа.
Оправдывая П. суд признал, что занимаемая им должность, его функции, права, полномочия и специфика учреждения, где он работал, свидетельствуют о том, что П. не обладал организационно-распорядительными функциями и не являлся государственным должностным лицом, т.е.
Отличие получения взятки от коммерческого подкупа не представляет собой видимых сложностей, поскольку оно проводится по признакам субъекта преступления. Взятку может получить только должностное лицо, коммерческий подкуп – руководитель коммерческой структуры. Второе очевидное отличие данных составов проводится по объекту преступного посягательства – в случае получения взятки таковым являются интересы государственной власти и управления, тогда как коммерческий подкуп посягает на интересы службы в коммерческих и иных организациях.
Первый из них (ч. 1) характеризуется действием в виде подкупа, т.е. незаконного предоставления спортсменам, спортивным судьям, тренерам, руководителям команд и другим участникам или организаторам профессиональных спортивных соревнований, организаторов или членов жюри зрелищных коммерческих конкурсов предмета подкупа.Так, ответственность за взяточничество, в том числе за посредничество в нем, возникает независимо от того, до или после совершения ожидаемых от него действий по службе лицо получило незаконное вознаграждение.